【主要案情】

被告人李英吉，男，26岁，工人。

李英吉的女友需要买砖盖房，卖砖方提出要以为其代买盘钢条为交换条件。李英吉为给女友家买到砖，而托人探听到刘杰怡有盘条钢可卖。刘杰怡是个盗窃犯，李英吉当时并不了解真情。刘对李谎说货存在三家店火车站货场。李英吉借了汽车，在刘带领下，到三家店火车站去拉盘条。刘当时发现货场没人，即向李和司机谎称：盘条钢压在别人货场底下，今天装不成了，汽车空驶返回。过了几天，刘杰怡说可以拉盘条钢了，李又借了汽车一同去火车站。在装车过程中，因刘不让声张，汽车倒车时不让按嗽叭，又没有“调度员”在场，这时李已意识到是偷盘条钢，便提出别装了。但同去的人中有人说，偷就偷吧，反正有姓刘的顶着。汽车上共装盘条钢共达3600余市斤，然后拉回去。第二天，李和他的女友两次将赃物运往她的原籍销售，除了交给刘杰怡的一部分钱以外，李从中分得赃款1000元，同时，还用部分盘条钢交换了砖。

【法院认定】

检察院起诉指控李英吉犯盗窃罪，销赃罪。法院经审理后认为，李吉英只构成盗窃罪，不构成销脏罪。遂以盗窃罪对李吉英判处刑罚。

【疑难问题】

李吉英的行为到底是共同盗窃还是销脏？对其是定一罪还是定数罪？

【分歧意见】

对于此案如何定罪，在审理过程中有不同看法：

一种意见认为，李英吉没有先同刘杰怡商定去偷盘条，而是在装车的过程中发现是偷，认为“反正有姓刘的顶着”，才继续偷装盘条拉走，李英吉的行为不构成共同盗窃罪，只构成销赃罪。

第二种意见认为，李英吉的行为，如果构成犯罪，只构成盗窃罪，不可能同时构成赃销赃。

【评析意见】

本案分歧的焦点是，对李英吉是定一罪还是定数罪？如果定一罪是定盗窃罪还是销赃罪？

先看第一个问题，即对李英吉是定一罪，还是定数罪？我们认为，李英吉的行为只构成一罪，不构成数罪。检察机关认为李英吉既构成盗窃罪，又构成销赃罪的指控是站不住脚的。如果认为李英吉构成盗窃罪，则不能再构成销赃罪，如果认为李英吉构成销赃罪，则不构成盗窃罪。这是因为，根据我国刑法第312条规定，窝芷、转移、收购、销售赃物罪，是指明知是犯罪所得的赃物而予以窝芷，转移，收购或者代为销售的行为。根据我国刑法规定，窝芷，转移，收物，销售赃物罪，其犯罪主体只能由盗窃者以外的人构成，盗窃者盗得赃物后自行销赃，不另构成销赃罪，这在刑法理论上称之为不可罚的事后行为，其自行销赃行为包括盗窃罪之中。因而，盗窃后自行销赃，只构成一罪而不构成数罪。如果认为李英吉构成销赃罪，那就不构成盗窃罪。认为李英吉既构成盗窃罪，又构成销赃罪两者之间是互相矛盾的。

再看李英吉到底是应定盗窃罪，还是应定销赃罪？盗窃罪与销赃罪在一般情况下，并不难划分。容易混淆的主要是对共同盗窃中的加入犯如何认定问题。共同盗窃主要有这样几种形式：1、事前通谋的共同盗窃；2、事前无能谋，临时纠合的共同盗窃；3、在他人实施盗窃犯罪过程中加入盗窃犯罪活动的；4、事前通谋，事后窝芷，转移，收购，销售赃物，而不直接参与盗窃实施行为的。容易混淆就是前述第三种情况，即共同盗窃的加入犯与窝芷，转移，收购，销赃犯的界限。划分两者界限的根本标准，就是加入犯是在他人实施盗窃犯罪过程中加入，不是在他人实施盗窃犯罪既遂后加入。如果在他人实施盗窃过程中加入，则构成共同盗窃，如果在他人盗窃既遂后加入，则构成窝芷，转移，收购，销售赃物罪。从本案李英吉的加入行为看，李英吉与刘杰怡事前没有通谋，着手实施盗窃时，李英吉仍然不知道刘杰怡是盗窃盘条。但在盗窃过程中，刘不让同去的人作声，不让按汽车嗽叭，调度员也不在场等，这时李已意识到是偷盘条，便提出别装了。但同去的人中有人说，偷就偷吧，反正有姓刘的顶着。这时李英吉再没有反对，继续偷装盘条。这表明李英吉已经明知刘杰怡是盗窃，并同意与刘英共同合作。此时，李与刘已经在盗窃过程中形成了共同盗窃故意。由于李英吉的加入行为是在盗窃过程中，而不是在刘盗窃既遂后。因而，对李英吉应以共同盗窃论罪，而不应按窝芷、转移、收购、销售赃物罪处理。同时，如果认为李吉英不构成盗窃罪，李也不构成窝芷、转移、收购、销售赃物罪。因为窝芷、转移、收购、销售赃物罪，必须以行为人主观上明知为条件。而本案李吉英主观上是明知的。但其明知是在盗窃过程中，不是在盗窃既遂之后。正由于李英吉主观上的明知在他人盗窃过程中，客观上的加入行为也在他人盗窃过程中，因而构成盗窃罪不是窝芷、转移、收购、销售赃物罪。法院最后对李英吉以盗窃罪定罪处罚。我们认为是正确的。

本篇引用法规：

中华人民共和国刑法(97修订)

原标题：在装运货物中，得知他人系盗窃，应定为盗窃罪的共犯

作者：王礼仁

来源：北大法宝

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