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写了四万字庭审笔记后,开庭必胜的秘诀在哪里?
2020/3/25 17:40:36   来源:刑辩力机构律师网   浏览次数:745次   
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写了四万字庭审笔记后,开庭必胜的秘诀在哪里?

     去年有段时间我经常去法院旁听,旁听的案件有民商事、刑事各类案件,发现要开好一个庭,有两个字很重要,那就是:


     细节决定成败,我们必须要从小事做起,养成好的习惯,现特将四万字庭审笔记结合最近听的讲座总结如下:

请求权基础是定性

通过旁听发现目前民商事案件的庭审形式,运用的就是请求权基础思维——即“谁得向谁,依据何种法律规范,有所主张。”2019年底九民纪要(最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知)也强调了“注意树立请求权基础思维”。现在去开庭,法官都会问到,诉求的具体合同条款依据?具体法律依据?律师就得像王泽鉴教授指出的“须明确指出支持某项请求权之法律规范。绝不能以概括笼统用语(如依规定、依侵权行为法则),来掩饰不清楚法律思维过程。”所以为了维护当事人的合法权益,首先要找准法律依据,然后要正确理解法条的构成要件及法律效果,这对法律理论的要求更高。
具体来说,民法请求权基础的探寻要依照以下顺序依次进行:(1)契约上请求;(2)无权代理等类似契约关系上请求权;(3)无因管理上请求权;(4)物权关系上请求权;(5)不当得利请求权;(6)侵权损害赔偿请求权;(7)其他请求权。按此顺序的道理是:合同是其他的前提,在有合同关系的前提下,可能就不能行使其他权利,比如房子租出去了就不能行使物权要求返还。找到请求权基础后,就要对履行请求权的要件进行分析,这和刑法思维一样分析构成要件。比如合同上的履行请求权,就要分析合同是否成立、有效,有无变更、消灭,对方有无拒绝给付的抗辩权这些要件,若符合要件,就有权依据合同法第X条请求对方履行XX。详细的可阅读王泽鉴教授的《民法思维——请求权基础理论体系》
总而言之,只有考虑到请求权基础,诉讼请求才能提对,只有找到支持该诉讼请求的所有请求权基础规范,这样诉讼请求才可能获得支持。
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